190

Al-qawāʿid al-fiqhiyya al-mukhtaṣṣa bi-muqawwamāt al-ḥukm al-qaḍāʾī wa-taṭbīqātuhā fī al-qaḍāʾ al-sharʿī – dirāsa muqārana

القواعد الفقهية المختصة بمقومات الحكم القضائي وتطبيقاتها في القضاء الشرعي - دراسة مقارنة

Publisher

كلية الدراسات العليا الجامعة الأردنية

Publication Year

1426 AH

Publisher Location

الأردن

Regions
Jordan

حكم بحكم ورأى أنه أخطأ فعليه أن يرجع عنه، وإن كان مما يجتهد به (١)، وبه قال ابن القاسم من المالكية (٢)، والظاهرية (٣).

أدلة الفريقين :

أولاً : استدل أصحاب القول الأول بما يلي:

١- ما روي عن النبي ﷺ أنه كان يقضي بالقضاء، ثم ينزل القرآن بغير الذي قضى به، فلا يرد قضاؤه ويستأنف (٤).

وجه الدلالة : يدل هذا الحديث على أن القاضي إذا قضى في حادثة باجتهاده، ثم رأى خلاف ما قضى به، لم ينقض ما مضى من القضاء، لكنه يستأنف الحكم في المستقبل (٥).

٢- بما روي عن عمر بن الخطاب رضي الله عنه أنه قضى في المسألة المشتركة (٦)، بحكم لم يشرّك فيه بين الإخوة لأم، والإخوة الأشقاء، ثم شرَّك بينهم بعد، وقال: تلك على ما قضينا وهذه على ما قضينا (٧).

(١) ابن عبد الرفيع، معين الحكام، ج٢، ص ٦٣٩، أبو البصل، نظرية الحكم القضائي، ص ٤٢٣.

(٢) والراجح عند المالكية، أن القاضي لا يرجع عن حكمه؛ لأنه لو كان له نقض هذا الرأي لجاز له فسخ الثاني والثالث، ولا يقف على حد، ولا يثق أحد بما قُضى له به، وذلك ضرر شديد، هذا إذا ما زال القاضي في منصبه، ما إذا عزل أو مات لم ينقض بلا خلاف عندهم، ابن فرحون، تبصرة الحكام، ج١، ص ٦٥.

(٣) ابن حزم، المحلى بالآثار، ج٨، ص ٤٣٠.

(٤) ابن أبي شيبة، المصنف في الأحاديث والآثار، ج٦، ص١٤، ومثاله ما حصل في أسرى بدر.

وهنا أمر لا بد من الإشارة إليه، وهو أنه ثمة فرق بين ما كان يفعله الرسول ﷺ وبين القاضي إذا قضى برأيه في حادثة، ثم وجد نصاً بخلافه، فإنه ينقض ما حكم به، والرسول ﷺ كان يحكم برأيه ثم ينزل القرآن بخلافه فلا ينقضه، وذلك لأن النص كان موجوداً حال ما اجتهد القاضي، لكنه لم يقف عليه فلم يكن المحل محل الاجتهاد، وكل اجتهاد وقع في غير محله لا يصح، وليس كذلك الرسول ﷺ حين اجتهد فإنه لم يكن هناك نص، فكان الاجتهاد واقعاً في محله فنفذ، إنما النص حادث بعد ذلك فافترقا، الحسام الشهيد، شرح أدب القاضي، ص ٣٢٧.

(٥) المرجع السابق، ص٣٢٦.

(٦) سبقت الإشارة إلى هذه المسألة ص ٩٢ من هذه الأطروحة.

(٧) ابن قدامة، عبد الله بن أحمد، (ت٦٣٠هــ /١٢٣٢م)، الكافي في فقه ابن حنبل، ط٥، ٤م، (تحقيق: زهير الشاويش)، المكتب الإسلامي، بيروت، ١٩٨٨م، ج٤، ص ٤٥١.

173