المطلب الرابع

الفرق بين القاعدة الفقهية والنظرية الفقهية

النظرية في اللغة: مُشْتقة من النظر، وهو تأمل الشيء ومعاينته. والتأمل قد يكون بالعين أو بالعقل أو بهما معاً. ويأتي بمعنى التفكُّر والتدبر والاعتبار.

والنظرية الفقهية في الاصطلاح: عُرفت بتعريفات كثيرة، ولعل من أوضحها تعريف الشيخ وهبة الزحيلي فقد عرفها بأنها: "المفهوم العام الذي يؤلِّف نظاماً حقوقياً موضوعياً تنطوي تحته جزئيات موزعة في أبواب الفقه المختلفة، كَنَظرية الحق، ونظرية الملكية، ونظرية العقد، ونظرية الضمان ...".

ومما تجدر الإشارة إليه هنا أنَّ الناظر في المراجع القديمة للفقه الإسلامي لا يجد فيها دراسة للمسائل الفقهية على هيئة النظريات بالمعنى المذكور، فلا تجد في الفقه الإسلامي نظرية عامَّة للعَقد مثلاً، بل هو يستعرض العقود المسماة عقداً عقداً، وعلى الباحث أن يستخلص النظرية العامة للعقد من خلال الأحكام المختلفة لتلك العقود، ويكتشف الأحكام المشتركة التي تسري على الكثرة الغالبة منها.

وعليه، فإنَّ المتأمل لواقع النظريات العامَّة ودراسة الفقه الإسلامي في نطاقها يجد أنَّها أمْر مُسْتَحْدَث، وأسلوب علمي جديد في عرض الفقه الإسلامي، استخلصه العلماء المعاصرون الذين جمعوا بين دراسة الفقه الإسلامي ودراسة القانون الوضعي وذلك من